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律師教你如何審查合同

時間:2016-10-08 15:26:27作者:來源:兩高法律資訊浏覽次數:

 
       合同審查時律師特別是公司法律顧問的常規任務之一。合同審查的過程,其實是法律知識和經營業務知識的碰撞與融合,合同審查最大的忌諱是埋頭審查書面合同文件,不顧其他。拿到一份送審合同,一般是按如下三步進行:
 
      第一步 形式審查
 
      (一)將合同文件本身分爲三部分:
 
      開頭(合同名稱、編號、雙方當事人和鑒于條款)
 
      正文(第一條至最後一條)
 
      簽署部分(即雙方當事人簽字蓋章和簽署時間)
 
      形式審查就是看一看一份合同是否具備這三部分,這三部分是否完整,是否前有後矛盾的地方。常見的錯誤有:當事人名稱一致、不完全、錯誤或者矛盾,合同名稱與實質內容不符、時間簽署前後不一樣,地址、法定代表人錯誤等。
 
      (二)形式審查還要看是否附有對方營業執照、其他證書、法定代表人身份證明書、委托書等相關材料。看相關文件之間內容是否有矛盾之處。
 
      第二部 實質審查
 
      主要對合同正文的審查,這是合同最關鍵的內容,包括:
 
      一、合同條款是否完備、合法;
 
      二、合同內容是否公平、是否嚴重損害集團公司利益;
 
      三、條款內容是否清楚,是否存在重大遺漏或嚴重隱患、陷阱。
 
      合同條款是否完備的審查標准,以買賣合同爲例
 
      1、雙方名稱或姓名和住所。列明當事人的全稱、地址、電話、開戶銀行及賬號。
      2、標的。動産應標明名稱、型號、規格、品種、等級、花色等;不易確定的無形財産、勞務、工作成果等描述要准確、明白;不動産應注明名稱和坐落地點。
      3、數量。數量要清楚、准確,計量單位、方法和工具符合國家或者行業規定。
      4、質量 國家有強制性標准的,要明確標准代號全稱。可能有多種適用標准的,要在合同中明確適用哪一種,並明確質量檢驗的方法、責任期限和條件、質量異議期限和條件等。
      5、價款或報酬。合同明確規定價款或報酬數額、計算標准、結算方式和程序。
      6、履約期限、地點或方式。履行期限要具體明確,地點應冠以省、市、縣名稱,交付標的物方式、勞務提供方式和結算方式應具體、清楚。
      7、違約責任。應明確規定違約責任,賠償金數額或具體計算方法。
      8、解決爭議的方法。選擇訴訟或者仲裁其中之一作爲爭議解決方法,不要出現既由法院管轄又由仲裁機構裁決,也不要出現“由法院管轄或仲裁機構仲裁”的條款。約定通過訴訟解決的,還可以約定管轄法院;約定由仲裁機構裁決的,應寫明具體仲裁機構名稱。
      9、合同生效條款。一般應當寫明:“合同自雙方(或各方)法定代表人或者授權代表簽字並加蓋單位公章(合同專用章)之日起生效”。如合同有固定期限的,還應當寫明:本合同有效期自某年某月某日至某年某月某日止。對于法律法規規定應當經批准或者登記後生效的,或者合同約定須經公證等生效條件的,應當在合同中寫明並及時辦理相關手續。
      10、清潔文本條款。合同中應當寫明:“本合同正文爲清潔打印文本,如雙方對此合同有任何修改及補充均應另行簽訂補充協議。合同正文中任何非打印的文字或者圖形,除非經雙方確認同意,不産生約束力。”在簽署過程中,應注意:當合同中有清潔文本條款時,合同中的所有條款文字與數字(簽署人簽字,時間簽署與蓋章除外)均應當事先打印完成,不得在合同簽字過程中出現合同正文裏有手寫文字或者空白未填寫的情況存在。
 
      其中,前8項是《合同法》第12條列出的內容。合同審查時重點關注違約責任的約定是否清楚、完整、公平,是否嚴重損害一方利益或者是否存在陷阱。
 
      合同條款是否合法,其實就是要審查合同條款或者內容是否違反國家的法律法規,是否構成無效的情形。在這裏,熟悉相關合同法條文是最起碼的要求。
 
      合同條款是否公平,是否清楚,審查時沒有固定的方法,只有逐字逐行的看,認真的看,提高文字理解和駕馭能力也是相當重要的。
 
      第三部 溝通、參照
 
      一般的合同、經過第一步、第二步的審查,一些初級的問題都能予以解決。爲防止審查出現重大遺漏和差錯,做好第三步就顯得十分重要。
 
      溝通--指的是與合同經辦人、起草人甚至對方進行溝通,就合同談判、協商及合同目的等內容進行交流,合同條款中不清楚或者含糊的條款,也需要他們作出明確的解釋和說明。
 
      參照--找到與所審合同相關的國家合同示範文本、行業推薦的示範合同文本、企業的合同範本等,對照在條款和內容上有何重大差別,分析或者詢問原因。
 
      --也就是尋找法律依據。在合同審查中,一定要對照合同法和相關司法解釋的規定來判斷送審的合同內容是否合法、合理、可行,要不要修改、應當怎樣修改,需要尋找肯定或者否定的法律依據、司法實踐依據和經濟依據。審查有名合同,要看合同法總則和分則對該合同的專門規定;審查無名合同,更是要審慎行事。
 
      其他注意事項
 
      1、簽章。合同對方如果是企業法人或其他組織,在簽章處應當加蓋單位印章及授權代表簽字,如果是公民個人,則要求其本人簽名。對于超過一頁的合同,還應當加蓋騎縫章。所有的印章和簽字均應當清晰、完整。
      2、合同附件。要注意合同有無附件以及附件與主合同的關系,審查附件的內容是否與主合同一致。相當多的合同其附件的內容是非常重要的,應該按照主合同予以同等對待。
      3、簽約時間。合同落款處應當有簽訂的具體時間,這關系到合同生效的時間以及合同履行期限的確定等問題,不可小視。提醒簽署合同領導和授權代表,簽字時留下時間這個信息是非常重要的。
 
      一份好的合同應該是:目的正當、內容、形式和程序有效,各方權利和義務關系均衡,具有可操作性,並且結構合理,體例適用,此乃律師追求的目標。